清華法學

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清華法學 關注(): 期刊周期：雙月刊; 期刊級別：北大核心; 國內統一刊號：11-5594/D; 國際標準刊號：1673-9280; 主辦單位：清華大學; 主管單位：中華人民共和國教育部; 查看清華法學近十年數據入口>>>; 上一本期雜志：《中國草地》農業科技論文發表; 下一本期雜志：《科技與法律》期刊論文發表

　　【雜志簡介】

　　《清華法學》由清華大學法學院主辦，面向整個漢語學術界，以建設中國文明的法律智慧為職志。

　　本刊鼓勵對于法學的原創性研究，尤其注重對于法律的法理探索和比較研究。

　　《清華法學》秉承清華大學自強不息，厚德載物，行勝于言之精神，《清華法學》以嚴謹求實自律為辦刊宗旨，以開放的姿態，預留佳圃，敬候國手佳作。雜志對稿件的要求為富有原創性、問題意識強烈、論證充分、表達精準、獨立署名，對文章篇幅沒有限制。

　　【影響因子】

　　國家新聞出版總署收錄　《清華法學》被中國社會科學研究評價中心評為中文社會科學引文索引(CSSCI)來源期刊(擴展版)。《清華法學》于2007年創刊。已先后被北京大學、中國人民大學、中國政法大學、中國社會科學院法學所等全國重點法學院校和科研機構列為核心期刊。

　　【欄目設置】

　　主要欄目：專論、評論、評析、分析辨別、外國法學理論。

　　雜志優秀目錄參考：

　　法律中的團結觀與基本義務王暉

　　我國國家公法責任體系的構建王鍇

　　走出多部門監管的困境——論中國食品安全監管部門間的協調合作馬英娟

　　結果無價值論與行為無價值論之爭的中國展開勞東燕

　　客觀歸責理論的危機與突圍——風險變形、合法替代行為與假設的因果關系莊勁

　　信息論視角下個人信息的價值——兼對隱私權保護模式的檢討謝遠揚

　　我國應擴大懲罰性賠償在侵權責任法中的適用范圍白江

　　中國稅務行政訴訟實證研究崔威

　　訴訟要件抑或本案要件?——美國關于原告資格定性之爭及其對我國的啟示陳亮

　　鄉土法杰與習慣法的當代傳承——以廣西金秀六巷下古陳盤振武為對象的考察高其才

　　行政管理論文：基層民事行政檢察監督職責問題調研

　　摘要本文從加強和完善檢察機關民事行政檢察監督職責的角度出發，以基層檢察院民行部門的視角，發現當前民事行政檢察建議運用中存在的一些問題和障礙，通過結合修改后《民事訴訟法》以及檢察機關在實踐中對民事訴訟活動進行法律監督的具體做法，針對性地提出對民事行政檢察建議完善的對策。

　　關鍵詞基層檢察機關,民事行政檢察,檢察建議

　　作者簡介：胡婧，浙江省湖州市吳興區人民檢察院民行科科員。

　　2013年新《民事訴訟法》及《人民檢察院民事訴訟監督規則(試行)》的實施，對基層民事行政檢察工作在職能范圍、工作重心、監督方式、監督效果等方面產生了巨大影響，基層檢察機關的民事行政檢察工作面臨新的要求和挑戰。

　　清華法學最新期刊目錄

論公私法混合契約

摘要：當前行政訴訟法和司法解釋重點關注并臚列的有名行政協議，都是公私法混合契約。在公法與私法二元法律秩序下，公私法混合契約不具有獨立的法律地位，不被認可為一種獨立的合同類型。它要么被歸入行政協議，要么被劃到民事合同之中。因行政訴訟法規定了一并解決民事爭議的機制，而民事訴訟法又沒有規定解決行政糾紛的機制，因此，公私法混合契約只能采用“主導性理論”統一標識為行政協議。但是，其中的私法關系或內容不會隨之改變法...

業務過失犯與注意規范的保護目的——以玩忽職守罪為中心

摘要：以玩忽職守罪為代表的業務過失犯，是檢驗和發展注意規范保護目的思想的重要本土素材。隨著刑法學的歸責模式從單一的避免可能性思維轉向重視以風險分配為中心的義務思維，注意規范的客觀物理效果與規范應有效果發生分離的現象逐漸增多，注意規范保護目的原理在歸責判斷中也必然具有愈加重要的地位。注意規范保護目的既不是規范制定者原初的主觀愿望，也不是規范通常能夠發揮的典型效用，其探尋依據有二：第一，規范的內部結構。若注...

數人侵權各責任人間的追償規則——一個法律經濟分析的視角

摘要：基于侵權法經濟分析中的事前激勵機制與最小成本避免者原理，在故意侵權人與非故意侵權人并存的情形中，原則上故意侵權人應為最終責任人，非故意侵權人得向其追償全部。在嚴格責任人與過錯責任人并存的情形中，除非嚴格責任人自身亦有過錯，原則上應允許其向過錯責任人追償全部；如嚴格責任人承擔的是高度危險活動情形的嚴格責任，則宜考慮按比例分擔最終責任。對于《民法典侵權責任編解釋(一)》中“共同承擔責任”的追償問題，最...

新平衡進路下藥品專利強制許可國際規則制定的中國方案

摘要：《與貿易有關的知識產權協定》(以下簡稱“TRIPS”)確立的保護知識產權與維護公共利益的平衡制度并不完善。尤其是，以TRIPS藥品專利強制許可為代表的平衡機制持續受到發達國家的侵蝕，加劇規則失衡，打擊了發展中國家在更廣泛的意義上參與制定知識產權保護水平更高的國際規則的積極性。為了兼顧增強本國知識產權保護與維護發展中國家利益的需要，我國一方面在TRIPS框架內外和國內法下采納高于TRIPS保護水平的...

制度層疊與民間“祖業地權”秩序的形成——基于湘北江村的田野調查

摘要：湘北江村三起地權糾紛表明，農民基于“祖業地權”主張土地權益的現象在當地仍廣泛存在。既有研究從產權的社會學視角出發將“祖業地權”解釋為一種“關系地權”,聚焦于“祖業地權”的觀念基礎、基本特征及其嵌入的社會關系結構。我國農村在經歷多輪土地改革后，仍然廣泛存在這一深嵌于鄉土社會中的地權現象，這是當前土地制度改革必須認真面對的問題。江村的田野經驗顯示，“祖業地權”集體記憶之形成并非村民空泛的想象，而是有著...

法益精神化的演進形態、判別標準與類型辨析

摘要：法益精神化呈現內涵模糊、界限不明的特征，法益精神化在強化概念的邏輯周延性之余，會虛化法益的批判功能，危及法益理論體系的正當性，有必要加以厘清。法益精神化的演進，歷現觀念論精神法益、目的論精神法益、規范論精神法益和二元論法益等理論形態。當前關于精神化法益的判別標準，如是否可感知標準、是否受因果律支配標準仍然停留在近代的知識框架基礎之上，已經遠遠落后于當代知識話語體系。精神化是與物質化相對應的表述，精...

非法經營罪泛化適用的反思性檢視

摘要：非法經營罪在我國實務中承擔多重兜底的角色，同時作為《刑法》分則第二章、第三章與第六章的兜底罪名存在。該罪的口袋化是在司法適用中形成的，鮮明體現司法能動的立場。從運作機制來看，非法經營罪的口袋化是立法機關、中央司法與地方司法之間相互作用的結果。借助包括非法經營罪在內的口袋罪來實現刑法對社會治理的功能，構成我國社會治理體系的特點。口袋罪由于能夠包容對經濟與社會的靈活調控而受到青睞；同時，它表征的是現有...

論共犯的罪量獨立性——從網絡背景下共犯從屬性理論的危機切入

摘要：共犯和正犯罪量分立的現象，在網絡背景下表現得愈加明顯。我國刑法中的罪量，是與不法相關的構成要件要素。共犯具有獨立的罪量，披露了限制從屬性說的理論矛盾，導致最小從屬性都無法堅守，甚至突破了實行從屬性的底限。面對共犯從屬性理論的全面危機，需對相關基礎理論作出必要的反思。共犯具有獨立的罪量，以其具有獨立的違法性為理論基礎。違法性評價屬于規范論以及個人責任原理，決定了共犯具有獨立的違法性。純粹惹起說還原了...

共同犯罪案件分案審理后前案生效裁判在后案中的效力研究

摘要：在當前的司法實踐中，共同犯罪案件分案審理后，前案生效裁判在后案中經常被賦予預決效力或者既判力，存在效力擴張問題。此問題的存在不僅有違程序公正，而且可能會影響后案事實的查清，產生錯案。基于刑事訴訟客體理論和共同犯罪理論中的“行為共同說”,共同犯罪案件分案審理后前案與后案既具有獨立性，也具有相關性，同時前后案的定罪量刑可以存在合理差異。從兼顧發揮前案生效裁判在后案中的作用和保障后案被告人的權利以及實現...

論法定解除制度中違約方維持合同存續的利益

摘要：以維護守約方利益為核心的法定解除制度亦應對違約方予以必要保護。保護違約方利益的關鍵在于其維持合同存續的利益。此種保護的必要性一方面在于避免守約方實施機會主義行為，從而影響經濟效率，削弱法定解除制度自身的正當性；另一方面在于現代法上的法定解除制度不再以違約方具有可歸責性為前提，因而需要平衡守約方與違約方的利益。從保護違約方維持合同存續利益的視角出發，有助于回應法定解除領域的諸多爭議性問題。以補正履行...

論第三人代為清償的理論本質與規范檢視——以《合同編通則解釋》第30條為中心

摘要：第三人代為清償的核心問題在于第三人為何可以不考慮債權人與債務人的意思，而發生代為清償效力。對此，需要探尋第三人代為清償的理論本質，并對《民法典》與《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民法典〉合同編通則若干問題的解釋》(法釋[2023]13號)的既有規范進行檢視。第三人代為清償的理論本質包括財產上的利益關系、組織上的利益關系和家庭倫理上的利益關系三個層面，三者漸次構成代為清償的理論光譜。針對財產利...

股權概念的反思與重構

摘要：按照學界普遍接受的觀點，股權是股東權利。但是，在涉及財產相關問題時，這一內涵必然帶來財產意義上的股權歸屬與股東權利的身份性特征的矛盾。既有的解釋路徑均存在一定的不足。股權的概念需要從雙重內涵的意義上展開，即在不同的場景下使用股權這一術語時，要區分成員身份意義上的股東權利和財產意義上的出資份額。股東權利是股東基于其公司成員的身份能夠向公司主張和行使的具體權利，包括財產性權利和管理性權利，并應遵循分離...

算法推送的版權法治理新論：“提供—攔截”規則之建構與證成

摘要：算法推送技術的商用引發了在線平臺版權侵權治理的新困境，為強化平臺主體責任，我國法院旨在通過解釋《民法典》中的“必要措施”術語及相關規則，實質性要求平臺單方采取版權內容過濾措施。然版權內容過濾屬于高階語義審核任務，以版權人提供特定作品的相關數據作為技術邏輯起點，無論是美國在線內容市場形成的協議合作自治，還是歐盟版權法改革創設的版權內容過濾規則，均遵循這一要義。算法推送的治理困境破局關鍵在于轉變事后治...

論非法電子證據排除

摘要：我國非法證據排除規則是否覆蓋電子證據的排除情形?否定論為學術界的普遍觀點，但所持的形式解釋顯得偏狹，應當被提升為實質解釋。以此管窺實務，國際上的制度和實踐共識是將電子證據與傳統證據采取一體排除的融合論；中國實踐呈現同國際做法的立場暗合，且具有電子證據“衍—數—取”主干體系及枝蔓體系排除等內生特色。我國可以據此設計認識框架，選擇以電子證據“取證主體、程序、形式不合法”要素為輸入軸、以“違法導致問題不...

犯罪治理擴張背景下的刑事訴訟法反向工具價值研究

摘要：當前各國均出現犯罪治理擴張之背景，這固然是現實的需要，但也帶來了問題。在此背景下，應認識到刑事訴訟法有阻礙刑法實施的反向工具價值，其目標在于促成刑事司法的良善運行。在司法實踐中，刑事訴訟法反向工具價值的適用雖非常態，但也不鮮見，這是因為此種反向工具價值以追求“善”為正當化依據，且具有顯而易見的功利效用。刑事訴訟法反向工具價值體現的客體對主體的滿足關系，可以公正、人權、秩序、權威作為其評價標準。我國...

股權轉讓后屆期出資責任的配置——《公司法》第88條第1款的整體私法解釋

摘要：《公司法》第88條第1款涉及股權轉讓合同雙方、公司、其他股東和債權人五方的利益。依其規定，受讓人承擔股權轉讓后屆期的出資義務，出讓人對出資義務承擔法定擔保責任。交易法只能確認和擬制各種合意，權利轉讓、合同轉讓等制度都無法提供全部解釋資源。《公司法》第88條第1款是基于組織法原理和實踐理性綜合權衡對出資事項作出的風險安排，其教義基礎源于股權作為成員權的特殊性、股東有限責任的負外部性、股東出資義務的法...

中國自主刑法知識體系的十個發展面向

摘要：中國自主刑法知識體系的穩步發展和迭進，是中國刑法迎新而上、守正創新與奮力開拓的時代使命。當前，妥善處理好自主與自信、自主與開放、選邊站隊與學術自由、實用性與廣泛驗證、理論與實踐、與時俱進與推倒重來、立法與司法、供需與改革、舊瓶與新酒、刑法學與外部關系共十對關系尤為關鍵和重要。這十對關系既關涉自主的根基、要義、功能、關系、結構等基本維度，也關系知識體系迭代的一般規律、主要立場、供需理路、外部支撐與具...

結構主義視角下罰金刑裁量模式的重構

摘要：在輕罪為主和消費社會的時代背景下，以限制和剝奪經濟自由為核心的罰金刑亟待激活。我國罰金刑裁量模式存在結構性缺陷，《刑法》總則規定的裁量基準缺乏被告人經濟能力這一變量要素，導致罰金刑負擔平等及刑罰個別化原則落空；分則規定的裁量規則存在結構性紊亂的問題，實踐效果不佳。罰金刑裁量模式改革應以結構主義為方法論，以并合主義刑罰論為理論基礎，識別量刑的深層結構和要素，構建可數理量化的結構化量刑模式，既要確保罪...

貪污賄賂類自洗錢行為的定性處理

摘要：貪污賄賂類自洗錢行為的定性主要存在行為界分模糊、罪數認定分歧和量刑倒掛困境三大問題。基于目的理性的體系思想，借助刑事政策的目的性考量，確定貪污賄賂類自洗錢犯罪核心法益的“金融性”,為進一步形塑刑法解釋提供方法論工具。以金融管理秩序法益作為自洗錢行為和事后不可罰行為的實質區分標準，引入領域法學研究范式，對“提供賬戶型”腐敗資產處置行為按照“自然延續型”和“切斷型”獲取、占有予以類型化區分并確定“賬戶...

“未經同意傳播私密圖像”的刑事可罰性

摘要：通過對“未經同意傳播私密圖像”行為司法實踐的梳理不難發現，現有方案呈現類型化及評價不足、罪名適用混亂的問題。問題的關鍵在于合理界定“未經同意傳播私密圖像”的不法內涵。“未經同意傳播私密圖像”的不法本質是性隱私權侵害，對此，侵犯公民個人信息罪具有評價空間。與此同時，其也侵害了與性道德風尚有關的社會管理秩序。由此觀之，在深度偽造和不具有身份可識別性的情形下，“未經同意傳播私密圖像”單獨成立傳播淫穢物品...

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