清華法學

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清華法學 關注(): 期刊周期：雙月刊; 期刊級別：北大核心; 國內統一刊號：11-5594/D; 國際標準刊號：1673-9280; 主辦單位：清華大學; 主管單位：中華人民共和國教育部; 查看清華法學近十年數據入口>>>; 上一本期雜志：《中國草地》農業科技論文發表; 下一本期雜志：《科技與法律》期刊論文發表

　　【雜志簡介】

　　《清華法學》由清華大學法學院主辦，面向整個漢語學術界，以建設中國文明的法律智慧為職志。

　　本刊鼓勵對于法學的原創性研究，尤其注重對于法律的法理探索和比較研究。

　　《清華法學》秉承清華大學自強不息，厚德載物，行勝于言之精神，《清華法學》以嚴謹求實自律為辦刊宗旨，以開放的姿態，預留佳圃，敬候國手佳作。雜志對稿件的要求為富有原創性、問題意識強烈、論證充分、表達精準、獨立署名，對文章篇幅沒有限制。

　　【影響因子】

　　國家新聞出版總署收錄　《清華法學》被中國社會科學研究評價中心評為中文社會科學引文索引(CSSCI)來源期刊(擴展版)。《清華法學》于2007年創刊。已先后被北京大學、中國人民大學、中國政法大學、中國社會科學院法學所等全國重點法學院校和科研機構列為核心期刊。

　　【欄目設置】

　　主要欄目：專論、評論、評析、分析辨別、外國法學理論。

　　雜志優秀目錄參考：

　　法律中的團結觀與基本義務王暉

　　我國國家公法責任體系的構建王鍇

　　走出多部門監管的困境——論中國食品安全監管部門間的協調合作馬英娟

　　結果無價值論與行為無價值論之爭的中國展開勞東燕

　　客觀歸責理論的危機與突圍——風險變形、合法替代行為與假設的因果關系莊勁

　　信息論視角下個人信息的價值——兼對隱私權保護模式的檢討謝遠揚

　　我國應擴大懲罰性賠償在侵權責任法中的適用范圍白江

　　中國稅務行政訴訟實證研究崔威

　　訴訟要件抑或本案要件?——美國關于原告資格定性之爭及其對我國的啟示陳亮

　　鄉土法杰與習慣法的當代傳承——以廣西金秀六巷下古陳盤振武為對象的考察高其才

　　行政管理論文：基層民事行政檢察監督職責問題調研

　　摘要本文從加強和完善檢察機關民事行政檢察監督職責的角度出發，以基層檢察院民行部門的視角，發現當前民事行政檢察建議運用中存在的一些問題和障礙，通過結合修改后《民事訴訟法》以及檢察機關在實踐中對民事訴訟活動進行法律監督的具體做法，針對性地提出對民事行政檢察建議完善的對策。

　　關鍵詞基層檢察機關,民事行政檢察,檢察建議

　　作者簡介：胡婧，浙江省湖州市吳興區人民檢察院民行科科員。

　　2013年新《民事訴訟法》及《人民檢察院民事訴訟監督規則(試行)》的實施，對基層民事行政檢察工作在職能范圍、工作重心、監督方式、監督效果等方面產生了巨大影響，基層檢察機關的民事行政檢察工作面臨新的要求和挑戰。

　　清華法學最新期刊目錄

訴諸法院的權利：被動審查抑或主動審查

摘要：對于國際法院而言，訴諸法院的權利是指國家在將某一案件提交國際法院管轄前，需具備聯合國會員國身份或《國際法院規約》當事國身份等。一旦身份不具備，即使其同意接受法院管轄，法院也不應行使管轄權。訴諸法院的權利源于《常設國際法院規約》。常設國際法院曾嘗試通過修正《常設國際法院規則》來規制此權利的行使。《國際法院規則》盡管在一定程度上沿襲了《常設國際法院規則》的規定，在相關案例中的適用卻并不理想，從而導致前...

刑事證據抽樣制度的邏輯結構與規范運用

摘要：刑事證據抽樣作為一種通過科學選取樣本以推斷整體待證事實的證明方法，已成為應對海量證據背景下證明困境的重要方法。當前學界對其性質存在“取證說”與“證明說”的理論爭議。為厘清本質，可將其解構為“樣本抽取—結果分析—司法證明”三個階段，從而明確其屬于一種融合性證據方法。由于證據抽樣的概率屬性與全面取證原則、刑事證明標準之間存在張力，其在實踐中面臨多重風險：在抽樣階段可能出現對象失宜、方法失當及比例失據；...

《個人所得稅法》一般反避稅條款的法教義學闡釋

摘要：一般反避稅條款本身的性質到具體的解釋、適用，一直爭議重重。“屬人稅”和納稅人的“自然人”身份決定了，該條款有必要在個人所得稅的語境下加以具體化。一項存在法律形式濫用的私人事務，只有不具有合理商業目的且套取了不當的稅收利益，才有必要施以反避稅調整。系爭活動的目的及其合理性應當基于個人的特定身份與行為類型，選擇相應的價值觀念作出判斷。如私人事務采取異常、不自然的手段或方式，僅徒增交易成本或風險、無關商...

自我交易的代理權濫用構造與私法后果

摘要：自我交易的核心特征為代理權/代表權行使存在利益沖突且未經公司批準。公司法以內外部區分結構等制度保護善意相對人免受組織內部信息不透明的損害，但也導致利益沖突在代理權行使場合具有公司利益損害現實化的危險。自我交易具有組織法上忠實義務違反和交易法上代理權濫用的雙重法律性質，經過利益衡量，相對人對公司內部忠實義務違反知情卻仍參與交易時法律應否定自我交易效力。公司可依代理權濫用主張未經批準的自我交易效力待定...

從價格到數據：數字時代反壟斷分析框架之轉型

摘要：既有“價格中心型”反壟斷分析框架僅僅聚焦于可量化的價格因素，不僅導致反壟斷法在實施中不斷遭遇挑戰，而且難以契合數字時代的市場競爭規律。該分析框架面臨的時代困境主要表現為零價模式改變了價格因素的作用機理，跨界競爭造成價格分析的技術難題，數據隱私超出了價格理論的解釋范疇。為更契合數字時代競爭實踐，反壟斷分析的核心要素應當從價格轉換至數據，由此確立“數據導向型”分析框架。相應地，反壟斷法亦需通過制度變革...

論著作權法上的創作行為——以人工智能生成內容可版權性爭議為切入點

摘要：人工智能生成內容的可版權性爭議反映了司法實踐、理論研究對著作權法上的創作行為的忽視與誤解。對此，須探索創作行為的一般理論與構成要件。比較司法史表明，創作行為的價值基礎兼具主觀與客觀要素。現行法下，創作行為的主觀要件應解釋為主體創作作品的概括性自然意思，客觀要件則為對作品中單獨不受保護的最小單元的“選擇和安排”。二者共同決定了創作行為與作者身份的構成，體現了創作行為在作品可版權性認定中的獨立地位，修...

執行形式化原則的理論重構——以“抵押權與租賃權沖突”的審查困境為中心

摘要：執行程序中實體事項的審查長期面臨“不予審查”與“可予審查”的路徑分歧。以抵押權與租賃權沖突為例，不予審查的路徑因固守執行形式化原則而脫離實踐需求，可予審查的路徑則因缺乏明確的審查標準而邊界模糊，并引發對執行權擴張的質疑。該困境的根源在于將執行形式化原則誤讀為單純的審查規則。實際上，該原則的核心功能是將私法自治領域形成的實體事項，轉化為公法強制框架下可規范處理的執行事項。為此，應將形式化原則重構為形...

軟件融資租賃的規范構造

摘要：軟件融資租賃包括軟件著作權售后回租及軟件直租，前者已為實踐推進，后者仍待理論證成。售后回租中，軟件類無形資產作為租賃物具有適格性，符合權屬清晰、可特定化、具有經濟價值等規范要求，從功能主義視角，用以擔保租金債權實現的客體為軟件著作權，對融物功能的準確識別是將軟件售后回租與借貸、許可使用相區分的關鍵。軟件直租中，域外軟件購置融資的交易安排可得借鑒。應從軟件許可中擬制出具有交易價值的軟件使用權作為直租...

論債權人撤銷權行使效果的實現——兼評《合同編通則解釋》第46條

摘要：如何化解債權人撤銷權行使中的“搭便車”現象，確保撤銷權的行使效果可得排他實現，系《合同編通則解釋》第46條旨在回應的核心問題。但既有方案仍有結構性局限。其一，在撤銷判決的返還判項欠缺“異議禁止效”的背景下，第46條第3款的“直接執行”方案與傳統的雙重執行并無本質差異。其二，第46條第1款內置的“直接請求權+抵銷”,仍以債務人對相對人享有的權利作為基礎，無法有效排除其他債權人的介入與干擾。前述制度局...

體外胚胎的屬性定位及規范意義

摘要：體外胚胎屬于主體還是客體的議題圍繞定義進行討論，難分高下，有必要貼近規范，從規則適用角度出發，細致觀察和評價在面對不同的場景時，不同方案所表現出來的解釋力度。立足于體外胚胎的贈與、繼承、損害賠償場景，體外胚胎的屬性定位為《民法典》第1183條規定的“具有人身意義的特定物”,更加簡單、清晰、融貫。以人身意義為中心，夫妻雙方對體外胚胎的權能表現為間接占有、基于生殖目的使用、不可收益、處分必須是夫妻共同...

中國個人數據處理捆綁禁止的路徑再造：從絕對禁止到相對允許

摘要：我國數據立法正在緊鑼密鼓地制定中，《個人信息保護法》作為我國第一部專門規范個人信息處理的法律，深刻地影響著數據流通利用。該法第16條規定了捆綁禁止，即處理者不得以個人拒絕或撤回同意為由，拒絕提供產品或服務。上述禁令同時適用于存在合同關系、無合同關系及合同磋商情形，僅在處理為提供產品或服務所必需時構成例外。該必需性判斷與個保法第13條第1款存在交叉，表現為無合同關系時依客觀直接相關性判斷，有合同關系...

競業限制制度規范目的之反思與修正

摘要：競業限制制度事關勞動關系的妥當規范與人力資源的優化配置，是近年來國內外改革與競爭的重點。相較于域外強調保護單位合法商業利益的目標，我國《勞動合同法》將競業限制制度的規范目標定位于保護商業秘密，司法解釋與行政規章更對此予以強化。但此種“保護秘密說”不符合對競業限制的實踐需求，同時存在構成要件沖突、正當基礎欠缺及與其它法規互動不足的問題。作為替代，競業限制制度的規范目標應當定位于保護單位公平競爭權益，...

定增保底協議效力之辨——以上市公司利益相關方為投資人提供保底承諾為視角

摘要：相較于普通的對賭協議,定增保底協議因涉及證券市場上市公司而具有交易場景上的特殊性,由此其效力認定在相當程度上會受到證券監管規則的影響。當前,對于定增保底協議的效力認定,司法裁判與證券監管的立場呈現趨同態勢。但定增保底協議本質上是一種風險轉移工具和融資擔保措施,是資本市場中為了解決信息不對稱和穩定融資預期而產生的特殊契約安排。《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的解釋(征求意見稿)...

論法院“閱核制”的壓縮現代性理據

摘要：2023年最高人民法院推行院庭長閱核制后,學界對其性質認定存在審批制回歸與制度校正的爭議。通過引入壓縮現代性分析框架,可以發現,閱核制是我國司法現代化進程中因制度快速引入與本土現實錯配而產生的風險管控機制。在時間維度上,閱核制是對司法責任制改革中案多人少、審判原子化及知識傳承斷裂等系統性風險的務實糾偏;在空間維度上,它是應對高風險社會挑戰、過濾社會化風險、平衡法律效果與社會效果的程序設計;在混合邏...

董事的催繳出資責任——以《公司法解釋（征求意見稿）》第27條為中心

摘要：《公司法》第51條規定了董事的催繳出資責任,該條款是董事忠實勤勉義務的具體化。董事的催繳出資義務適用于股東未按期足額繳納出資的場合,不適用于股東出資加速到期的情形。公司增資時與公司設立時股東的出資義務并無二致,董事的催繳出資義務應當予以適用。董事的催繳出資責任屬于侵權責任,司法裁判中對因果關系和責任形態的認定存在較大分歧。股東未履行出資義務導致公司資本不充實的損害后果,董事未盡催繳出資義務的行為與...

多重法律規則交織視角下的股權轉讓糾紛裁判思維

摘要：股權轉讓交易的法律規制是權衡公司法上人合性、資本充實性與民法上財產自由流通等價值后,所形成的一套迥異于民法上的債權債務轉移規則的制度體系。在司法裁判中,若要厘清和運用好公司法裁判思維和規則,首先應當尊重公司法價值、制度的獨立性。在股權轉讓過程中,公司法與民法在規制范圍上亦有界分:在公司法上,股權并非簡單的財產權,其涵蓋的權利義務關系與股東資格高度綁定,股權變動涉及公司內部主體的利益平衡,應以公司“...

庫存股的屬性與股東失權制度重釋

摘要：股東失權制度的運作,是公司對股東行使合同解除權、失權決議導致股權被公司沒收并使股權歸于消滅、公司內部隨即會計變更記載為庫存股與事后處置庫存股的過程。這是“股權本體消滅說”。庫存股不是公司資產,而是公司內部會計賬簿的記載,是董事會重新發行股權的機會與公司對外融資的額度。在內部關系上,董事會在失權決議之后對庫存股的處置本質上屬于再發行,不是股權轉讓,受讓人從公司原始取得股權,公司或其他股東因此遭受的損...

論有限公司股權變動的規范構造

摘要：有限公司股權讓與采登記對抗模式,股權基于當事人合意而發生變動,未經登記不得對抗善意相對人。登記對抗主義在尊重當事人意思自治的同時,還可以讓股權變動時點可控,增加交易的確定性。基于有限公司人合性而被正當化的控制力,可透過其他股東的優先購買權及公司章程的特別安排來實現。股權讓與事項記載于股東名冊的,股東可以主張行使股權,公司認可與否不影響股權的變動。不得對抗的善意相對人為交易相對人,在交易相對人具備善...

論中國自主刑法學知識體系下的刑法學通說

摘要：刑法學通說作為刑法學學科體系的核心知識載體、學術體系的學術共識、話語體系的溝通媒介,在構建中國自主刑法學知識體系的時代背景下更加凸顯其價值。中國刑法學通說是在廣泛借鑒國際經驗和充分吸納中華優秀傳統法律文化的基礎上,從中國立法和司法實踐中提煉出來的、為中國刑法理論界所普遍認同和實務界所廣泛采納的刑法學說。它有助于構建中國自主刑法學知識體系、優化法律適用效果、提升刑法學的研究和教學水平。刑法學通說的生...

財產法益視野下詐騙罪財產損失的個別認定

摘要：詐騙罪財產損失認定之爭,深層次是法益觀之爭。經濟財產法益觀將客觀經濟理性凌駕于個人財產處分自由之上,以該法益觀為基礎所發展出的整體財產損失說面臨著價值背離、實務混亂、體系沖突、邏輯脫節等問題。財產法益的核心在于人對財產的主體性支配,應以主體支配視角下的財產法益修正觀為基礎,構建一種更為完善的個別財產損失認定模式。該模式包含三個核心要點:第一,財產損失應以被害人財產處分目的是否因欺騙而落空為判準,處...

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